Decisão Monocrática nº 50627031920208210001 Tribunal de Justiça do Estado do Rio Grande do Sul, Vigésima Segunda Câmara Cível, 29-08-2022
| Data de Julgamento | 29 Agosto 2022 |
| Tribunal de Origem | Tribunal de Justiça do RS |
| Classe processual | Apelação |
| Número do processo | 50627031920208210001 |
| Tipo de documento | Decisão monocrática |
| Órgão | Vigésima Segunda Câmara Cível |
PODER JUDICIÁRIO
Documento:20002647681
22ª Câmara Cível
Avenida Borges de Medeiros, 1565 - Porto Alegre/RS - CEP 90110-906
Apelação Cível Nº 5062703-19.2020.8.21.0001/RS
TIPO DE AÇÃO: ITCD - Imposto de Transmissão Causa Mortis
RELATOR(A): Desa. MARILENE BONZANINI
APELANTE: ALEXANDRE CENACCHI (IMPETRANTE)
APELADO: ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL (INTERESSADO)
EMENTA
APELAÇÃO CÍVEL. decisão monocrática. DIREITO TRIBUTÁRIO. MANDADO DE SEGURANÇA. ITCD. USUFRUTO. MORTE DO USUFRUTUÁRIO. EXTINÇÃO. DECADÊNCIA. TERMO INICIAL. CANCELAMENTO NO REGISTRO IMOBILIÁRIO. MATÉRIA PACIFICADA NO ÂMBITO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. JULGAMENTO DE INCIDENTE DE ASSUNÇÃO DE COMPETÊNCIA PELA 1ª TURMA CÍVEL DO TJRS.
- Conforme Incidente de Assunção de Competência nº 70071019244, julgado pela 1ª Turma Cível do TJRS, na extinção de usufruto por morte do usufrutuário, com a consolidação da propriedade, na hipótese de doação de imóvel com reserva de usufruto, o prazo decadencial para a Fazenda Pública constituir o crédito tributário de ITCD conta-se a partir do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que efetuado o registro do cancelamento do usufruto no Ofício Imobiliário.
- Tratando-se de doação com reserva de usufruto, o fato gerador do ITCD ocorre na transmissão por doação na data em que ocorrer o fato ou ato jurídico determinante da consolidação da propriedade na pessoa do nu-proprietário, na extinção do usufruto, nos exatos termos do art. 4º, II, ‘b’, da Lei Estadual nº 8.821/89 (com redação anterior às alterações promovidas pela Lei Estadual nº 12.741/07).
APELO DESPROVIDO.
DECISÃO MONOCRÁTICA
Adoto o relatório do parecer ministerial, verbis:
"Trata-se de recurso de apelação interposto por Alexandre Cenacchi contra sentença que, nos autos do mandado de segurança impetrado contra ato do Subsecretário da Receita do Estado do Rio Grande do Sul, denegou a segurança. A magistrada de origem condenou a parte impetrante ao pagamento das custas. (processo 5062703-19.2020.8.21.0001/RS, evento 13, SENT1)
Em suas razões, a parte apelante busca a reforma da sentença, para conceder a segurança. Argui a decadência. Defende que o fato gerador do ITCD ocorre quando é realizada a doação, pois nesse ato ocorre a transmissão da propriedade e/ou de direitos ao donatário. Menciona os dispositivos legais. Requer o provimento do recurso (processo 5062703-19.2020.8.21.0001/RS, evento 22, APELAÇÃO1).
Foram apresentadas contrarrazões (processo 5062703-19.2020.8.21.0001/RS, evento 26, CONTRAZAP1)".
O Ministério Público opinou pelo conhecimento e desprovimento do apelo. (processo 5062703-19.2020.8.21.0001/TJRS, evento 7, PARECER1)
Relatei brevemente.
Por muito tempo comunguei do entendimento de que a hipótese de incidência do ITCD, em caso de transmissão por doação com reserva de usufruto, seria a data do óbito do último usufrutuário, fato jurídico determinante da consolidação da propriedade na pessoa do nu-proprietário. E, concretizada a hipótese de incidência morte do usufrutuário), o fisco possuiria o prazo de cinco anos para constituir o crédito tributário, por meio do lançamento, conforme determina o art. 173, I, do CTN, sob pena de decadência.
No entanto, sem ignorar o dissenso jurisprudencial sobre o tema neste Egrégio Tribunal de Justiça, suscitei Incidente de assunção de competência perante a Colenda 1ª Turma Cível na Apelação nº 70069999944, o qual fora acolhido para prover o apelo do Estado do Rio Grande do Sul, no sentido de que o prazo decadencial para a Fazenda Pública constituir o crédito tributário de ITCD conta-se a partir do primeiro dia do exercício seguinte ao registro do cancelamento do usufruto no Ofício Imobiliário, conforme a seguinte ementa:
INCIDENTE DE ASSUNÇÃO DE COMPETÊNCIA. APELAÇÃO CÍVEL E REMESSA NECESSÁRIA. AÇÃO DECLARATÓRIA. TRIBUTÁRIO. ITCMD. DOAÇÃO COM RESERVA DE USUFRUTO VITALÍCIO. DECADÊNCIA. FATO GERADOR. LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO. O usufruto é direito real na coisa alheia, temporário. O fato gerador da obrigação tributária é a situação definida em lei como necessária e suficientes à sua ocorrência (art. 114 do CTN). O art. 2º da Lei Estadual n. 8.821/1989 prevê que "o imposto (ITCD) tem como fato gerador a transmissão causa mortis e a doação a qualquer título". O usufruto extingue-se, cancelando-se o registro no Cartório de Registro Civil, visto tratar-se de direito real (art. 1.410 do Código Civil). No Registro de Imóveis serão feitos, nos termos desta lei, o registro e a averbação dos títulos ou atos constitutivos, declaratórios, translativos e extintivos de direitos reais sobre imóveis reconhecidos em lei, inter vivos ou mortis causa, quer para sua constituição, transferência e extinção, quer para sua validade em relação a terceiros, quer para sua disponibilidade (art. 172 da Lei 6.015/73). Ou seja, sem o registro da extinção do usufruto, não há direito a ser oposto contra terceiro, assim entendida a Fazenda Pública, não há validade na transmissão por morte, nem disponibilidade do direito para o nu-proprietário. O prazo para a Fazenda Pública constituir o crédito deve ser contado, nos termos do art. 173, I, do CTN, a partir do primeiro dia do exercício seguinte ao registro do cancelamento do usufruto no Ofício Imobiliário. INCIDENTE DE ASSUNÇÃO DE COMPETÊNCIA ACOLHIDO; APELO PROVIDO, POR MAIORIA. PREJUDICADA A REMESSA NECESSÁRIA. (Incidente de Assunção de Competência Nº 70071019244, Primeira Turma Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Marilene Bonzanini, Redator: Marco Aurélio Heinz, Julgado em 13/03/2017).
Considerando a normativa do §3º do art. 947 do CPC15, segundo o qual “o acórdão proferido em assunção de competência vinculará todos os juízes e órgãos fracionários, exceto se houver revisão de tese”, a questão encontra-se pacificada no âmbito desta Corte Estadual, porquanto inegável a eficácia vinculante do julgamento proferido nestes termos.
Nesse sentido, merece destaque a doutrina do reconhecido processualista Daniel Amorim Assumpção Neves1:
(...) O art. 947 do Novo CPV cria mais um incidente processual: o de assunção de competência. Trata-se, na realidade, de significativo aprimoramento da regra consagrada no art. 555, §1º, do CPC/73, em especial com a supressão da cisão do julgamento entre dois órgãos diferentes. No revogado incidente de uniformização de jurisprudência, o órgão pleno fixava a tese e o órgão fracionário julgava o recurso, reexame ou processo de competência originária aplicando-o. No incidente de assunção de competência, o próprio recurso, reexame ou processo de competência originária é encaminhado para o órgão pleno, que terá dupla missão: julgá-los e fixar a tese. Por outro lado, em razão do previsto no §3º do art. 947 do Novo CPC, resta indiscutível a eficácia vinculante do julgamento do incidente, tema que gerava polêmica doutrinária quanto ao julgamento do incidente de uniformização de jurisprudência, previsto no revogado art. 555 do CPC/73.
(...) E o §4º do artigo ora comentado especifica mais uma hipótese de cabimento do incidente ao prever a assunção de competência quanto ocorrer relevante questão de direito a respeito da qual seja conveniente a prevenção ou a composição de divergência entre câmaras ou turmas do tribunal.
A par disso, o objetivo do legislador parece claro: criar um incidente em processos únicos ou raros de alta relevância social, até porque, se houver a multiplicidade de processos com a mesma matéria jurídica, existirão outros instrumentos processuais para se atingir o objetivo do incidente de assunção de competência.
E o objetivo é deixado claro no §3º do dispositivo ora comentado ao prever que o acórdão proferido em assunção de competência vinculará todos os juízes e órgãos fracionários, exceto se houver revisão de tese, reforçando a eficácia vinculante do julgamento já consagrada no inciso III, do art. 927, do Novo CPC. A revisão da tese por meio da técnica conhecida por overruling (superação) só poderá ser realizada pelo próprio órgão que a fixou, sob pena de esvaziamento da eficácia vinculante.
Deste modo, adoto a fundamentação exposta pelo Em. Des. Marco Aurélio Heinz, prolator do voto vencedor, com os acréscimos dos votos proferidos pela Em. Desª. Denise Oliveira Cezar e pelo Des. Ricardo Torres Hermann na ocasião do julgamento do Incidente de Assunção de Competência nº 70071019244, e peço licença para transcrevê-los:
"(...) Des. Marco Aurélio Heinz (REDATOR)
Peço vênia para divergir da eminente Relatora.
Certo, já adotei o posicionamento referido, contudo, no voto divergente quando do julgamento da AC 70068806868, oriundo da 22ª Câmara Cível, modifiquei esse entendimento.
Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre a transmissão ‘causa mortis’ e doação, de quaisquer bens ou direitos (art. 155º, inciso I da CF).
O usufruto é direito real na coisa alheia, temporário. Sua função econômica é assegurar a certas pessoas uma situação patrimonial que lhes proporcione meios de subsistência.
O fato gerador da obrigação tributária é a situação definida em lei como necessária e suficientes à sua ocorrência (art. 114 do CTN).
Conforme explicitado na Constituição Federal e na Lei Estadual, o fato gerador não é a morte do usufrutuário mas a transmissão do bem em razão da morte.
Com clareza o disposto no art. 2º da Lei Estadual n. 8.821/1989, “ o imposto (ITCD) tem como fato gerador ‘a transmissão causa mortis’ e a doação’ a qualquer título”.
No mesmo sentido:
“O imposto de competência dos Estados, sobre a transmissão de bens imóveis e direitos a eles relativos tem como fato gerador: II. a ‘transmissão’, a qualquer título, de direitos reais sobre imóveis, exceto os direitos reais de garantia” (art. 35 do CTN).
Evidente, portanto, que a morte do usufrutuário consolida a propriedade na pessoa do nu-proprietário, mas tal como na constituição do usufruto, só se perfaz (é fato gerador do...
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